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¿Son los NFT un animal a ser regulado? Un enfoque europeo de la descentralización, Parte 1

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Los tokens no fungibles (NFT) están constantemente en las noticias. Las plataformas NFT están surgiendo como hongos y están surgiendo campeones como OpenSea. Está surgiendo una auténtica economía de plataformas, como aquellas en las que YouTube o Booking.com se han hecho un hueco. Pero es una economía muy joven, una que lucha por comprender los problemas legales que se le aplican.

Los reguladores están comenzando a interesarse en el tema y existe el riesgo de una reacción violenta a menos que la industria se autorregule rápidamente. Y como siempre, se esperan los primeros golpes al este del Atlántico.

En este primer artículo dedicado al marco legal de las NFT, nos centramos en la aplicación del régimen de activos digitales y la ley financiera a las NFT en Francia. En un segundo artículo volveremos a las cuestiones de responsabilidad y derechos de autor.

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¿Un bien digital?

En Francia, la definición de activos digitales incluye dos tipos de tokens. Por un lado, los tokens de utilidad, es decir, todo bien intangible que represente, en forma digital, uno o más derechos que puedan ser emitidos, registrados, almacenados o transmitidos por medio de un dispositivo de registro electrónico común que permita al titular del bien de que se trate se identifique directa o indirectamente la voluntad.

Los NFT son activos intangibles que se pueden emitir, registrar, retener o transmitir a través de registros electrónicos compartidos.

Las fichas de pago, por otro lado, es decir, cualquier representación digital de valor que no sea emitida o garantizada por un banco central o una autoridad, no están necesariamente vinculadas a la moneda de curso legal y no tienen el estatus legal de dinero, pero son aceptadas por personas naturales y jurídicas. personas jurídicas como medio de intercambio que puede ser transmitido, almacenado o intercambiado electrónicamente.

¿Es un NFT un bien digital bajo la ley francesa?

Un NFT se adquiere para obtener el título, pero también puede adquirirse para reclamar la prestación de uno o más servicios relacionados con ese NFT.

Además, un NFT puede verse como una representación digital de valor que no está emitida ni garantizada por ningún banco central o agencia, no está necesariamente vinculada a ninguna moneda de curso legal y no tiene el estatus legal de dinero, y que puede almacenarse o intercambiado electrónicamente. De ello se deduce que los NFT podrían clasificarse como activos digitales, ya sean tokens de utilidad, tokens de pago o ambos.

La clasificación de los NFT como activos digitales tendría dos consecuencias.

Registro como Proveedor de Servicios de Activos Virtuales

Si la plataforma que emite NFT implementa, además de su mercado primario, un mercado secundario donde los usuarios se beneficiarían de: 1) un servicio de almacenamiento de activos digitales o acceso a activos digitales en beneficio de un tercero para mantener, almacenar o transferir esos activos digitales activos activos y/o 2) un servicio para comprar o vender activos digitales en moneda legal y/o 3) un servicio para intercambiar activos digitales por otros activos digitales y/o 4) operar una plataforma para negociar activos digitales, luego un registro obligatorio como proveedor de servicios de activos digitales con el regulador financiero francés, la Autorité des Marchés Financiers (AMF).

Además, los clientes deben estar identificados mediante un Know Your Customer. Nuestro análisis está respaldado por el hecho de que los NFT se denominarán «criptoactivos» en la regulación propuesta de Mercados europeos en criptoactivos (MiCA).

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El Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI) también emitió una opinión sobre la asimilación de los NFT a “activos digitales” en su famosa recomendación de octubre de 2021. Establece que las NFT “generalmente se ignoran [virtual assets] .»

Sin embargo, al igual que con su enfoque de DeFi, el GAFI enfatiza que los reguladores «deberían considerar la naturaleza de los NFT y cómo funcionan en la práctica, no la terminología o los términos de marketing utilizados». En particular, el GAFI argumenta que los NFT «utilizados con fines de pago o inversión» pueden ser activos virtuales.

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Aunque la política no define «con fines de inversión», es probable que el GAFI tenga la intención de capturar a quienes compran NFT con la intención de revenderlos más tarde para obtener una ganancia. Si bien muchos compradores compran NFT por su conexión con el artista o el trabajo, gran parte de la industria los compra por su potencial de apreciación de valor. En otras palabras, muchos NFT podrían calificar como activos digitales para seguir esta interpretación.

¿Aplicación del régimen ICO?

Tan pronto como se realiza una oferta pública de activos digitales (a más de 150 compradores potenciales) en Francia, se aplica el régimen francés de ICO. El emisor está entonces sujeto a las siguientes reglas: Se permite la publicidad «simple» de la oferta de tokens, pero cualquier solicitud de cliente estaría prohibida, al igual que cualquier «solicitud de cuasi-cliente», excepto si el emisor ha obtenido la visa AMF.

Este es un tema delicado aquí, ya que el emisor de NFT no podía «invitar» a los residentes franceses a registrarse en su sitio web sin infringir la ley. Entonces sería necesario nunca apuntar a grupos o comunidades “francesas”.

Sin embargo, no creemos que el régimen ICO sea aplicable a las NFT ya que este régimen está destinado a regular una operación de recaudación de fondos y proteger al inversor. Ciertas disposiciones legales son incompatibles con una oferta NFT (por ejemplo, oferta limitada de 6 meses, confiscación de fondos durante ICO, etc.).

Este es el espíritu de la regulación MiCA propuesta, que por defecto considera los activos digitales de NFT pero los exime de ciertas obligaciones específicas de las ICO (publicación y notificación de un libro blanco).

¿Obligación de lavado de dinero y KYC?

Ya hemos señalado el riesgo de calificar como Virtual Asset Service Provider (VASP), lo que implicaría una obligación KYC (a partir de 1 euro de transacción). Además, las personas que actúen como intermediarios en el comercio del arte, incluso si este se lleva a cabo por galerías de arte, están sujetos a un deber de cuidado después de un valor de transacción de 10.000 euros o más después de evaluar los riesgos de su actividad en relación con el dinero. blanqueo de capitales y financiación del terrorismo.

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En resumen, todas las plataformas NFT vinculadas a obras de arte digitales deberían implementar procedimientos KYC incluso si no califican como activos digitales, lo que está lejos de ser el caso en la actualidad.

¿En los Estados Unidos?

Sabemos que el enfoque en los Estados Unidos es diferente al de Europa porque la Comisión de Bolsa y Valores de los EE. UU. (aplicando la famosa «prueba de Howey») califica los tokens que serían considerados activos digitales en Europa como valores.

Por lo tanto, el riesgo de que la SEC clasifique los tokens como «valores» es significativo. La SEC aún no ha llegado a una conclusión definitiva sobre el tema, pero ha habido sugerencias de que algunos NFT pueden calificar como valores, particularmente si se venden en fracciones.

Este artículo no contiene ningún consejo o recomendación de inversión. Cada movimiento de inversión y comercio implica un riesgo y los lectores deben hacer su propia investigación al tomar una decisión.

Los puntos de vista, pensamientos y opiniones expresados ​​aquí son únicamente del autor y no necesariamente reflejan o representan los puntos de vista y opiniones de Cointelegraph.

Verbiest de Thibault, abogado en París y Bruselas desde 1993, es socio de Metalaw, donde dirige la práctica de fintech, banca digital y criptofinanzas. Es coautor de varios libros, incluido el primer libro sobre blockchain en francés. Actúa como experto en el European Blockchain Observatory and Forum y el Banco Mundial. Thibault también es emprendedor, ya que cofundó CopyrightCoins y Parabolic Digital. En 2020 se convirtió en presidente de la Fundación IOUR, una fundación sin fines de lucro que tiene como objetivo promover la adopción de una nueva Internet que fusione TCP/IP y blockchain.